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第二节 特许经营合同法律问题研究（第1页）

特许经营合同是特许经营法律关系的基础性法律文本，是特许经营体系赖以生存和发展的关键。

特许人和受许人通过特许经营合同建立相互间的法律联系，特许经营合同规定了特许人和受许人的权利和义务，关系到双方的切身利益，同时也是解决特许经营法律纠纷的根本依据。

加强对于特许经营合同法律问题的研究，对于全面研究特许经营的法律性质和特点有着至关重要的意义。

一、特许经营合同概述

（一）特许经营合同相关立法现状

从我国目前的立法现状来看，尚无专门规定特许经营的基本法律，对于特许经营法律关系的调整规范还散见于其他基本民商事法律中，包括《民法通则》、《合同法》、《商标法》、《专利法》、《著作权法》、《反不正当竞争法》、《产品质量法》、《消费者权益保护法》、《公司法》、《劳动法》等，《计算机软件保护条例》、《企业法人登记管理条例》等法规中也有一些条文可以适用于特许经营合同。

而规范特许经营合同的最重要的法律应该是关于特许经营的专门性立法。

2007年1月31日，国务院第一百六十七次常务会议通过了《商业特许经营管理条例》（以下称《条例》），《条例》自2007年5月1日起施行。

《条例》共有5章34条。

《条例》是商务部成立以来，在特许经营领域出台的最重要的一部法规，也是目前调整特许经营的最重要的法律规范。

该条例第11条中就特许经营合同的要求作出明确而具体的规定，此外条例第12条、13条、16条、17条、18条以及第19条的规定对特许经营合同也有相应的要求。

（二）特许经营合同的分类

从不同的角度，可以将特许经营合同划分为不同的种类。

从特许经营合同主体的角度看，可以将特许经营合同分为单体特许经营合同和复合特许经营合同；从特许经营合同内容的角度看，可以将特许经营合同分为直接特许经营合同、区域特许经营合同、分特许经营合同。

除此之外，特许经营所涉及的诸多合同文本中，还可能包括商标许可使用协议、专利实施许可协议、著作权许可使用协议、商业秘密许可使用协议、保密协议、竞业禁止协议等一系列合同，从广义上说它们都属于特许经营合同的一部分。

1.按照特许经营合同的主体不同来划分

按照特许经营合同的主体不同，可以划分为单体特许经营合同和复合特许经营合同。

单体特许经营合同是指典型意义上的特许经营合同，也是特许经营中最基本、最常用的一种合同，其他各种特许经营合同均是在单体特许经营合同的基本内容上发展起来的。

单体特许经营合同的主体是特许人和受许人，其法律关系较为简单。

单体特许经营合同通常适用于特许人直接发展加盟商的单体特许经营中。

复合特许经营合同适用于较为复杂的特许经营活动中，可以将其再细分为区域特许经营合同、分特许经营合同等不同类型。

2.按照特许经营合同的内容不同来划分

按特许经营合同的内容不同，可以划分为直接特许经营合同、区域特许经营合同和分特许经营合同。

所谓直接特许经营，是指特许人许可受许人，按照特许经营的店铺经营模式设立加盟店，但不得以分许可的形式许可第三人设立加盟店。

受许人设立店铺的数量可能只是一家，但也可能是设立两家或多家店铺。

一般来说，直接特许经营合同只涉及单店特许，其内容和法律关系相对简单。

所谓区域特许经营，其基本含义指特许人（总部）将开展特许经营的市场划分为若干区域，授权受许人（分部）在特定的区域内开展特许经营。

区域特许经营一般包括直营式区域特许和分特许式区域特许，主要是根据分部在授权范围内开设直营店或是加盟店的不同来区分。

区域特许经营适用于地域广阔的国家或地区（如我国），以及跨国特许经营中，目前日益成为特许经营中运用非常广泛，影响力较大的一种形式。

相应地，区域特许经营合同在实践中也经常运用，且其内容日益广泛，法律关系日益复杂。

分特许经营合同适用于区域特许经营中次特许人（分部）与次受许人（加盟商）之间签订的合同。

分特许经营合同与区域特许经营合同一起，连结了区域特许经营中的三级当事人，构成了区域特许经营的法律基础。

另外，有些学者也将特许经营权代理合同归入特许经营合同中，并将其作为复合特许经营合同的一种。

特许经营权代理合同是指特许人将特许经营权在某特定区域内的销售权授予特许代理商，特许代理商以特许人的名义在该区域内招募受许人。

从民法角度看，特许经营权代理合同基本符合民事代理的法律特性，属于代理合同的一种。

特许经营权代理合同的法律性质和法律关系与特许经营合同有着一定的区别，这种区别类似于前述的特许经营与代理的区别。

所以从严格意义上说，将特许经营权代理合同归入特许经营合同的一种是不够严谨的。